Тактическое содержание имеют и сущность, и момент заявления защитником ходатайств, направленных на собирание, исследование и использование доказательств. Если сказать об этом совсем кратко, то отметим, что основная сложность заключается, в частности, в том, чтобы при неполноте имеющейся в распоряжении защитника информации на стадии предварительного расследования или не убежденности в «надежности источника» возможной доказательственной информации, не заявить ходатайства, исполнение которого не улучшит, а усугубит положение подзащитного.
Безусловно, содержание тактики защиты зависит «напрямую» от этапа и стадии судопроизводства, на котором она реализуется. Одни тактические возможности имеются у адвоката на стадии предварительного следствия при крайней неполноте, отрывочности и неопределенности имеющейся в его распоряжении информации о доказательствах, изобличающих подзащитного подозреваемого, обвиняемого. Другие появляются с момента предъявления подзащитному обвинения, третьи – после ознакомления со всеми материалами законченного расследования (они определяют тактику заявления ходатайств в порядке ст. 217 УПК РФ и, в первом приближении, тактику защиты в суде). Поэтому, повторим, есть смысл и необходимость изучать и разрабатывать тактику защиты на предварительном следствии и, как самостоятельный содержательный элемент тактики защиты в целом, тактику защиты на судебных стадиях (в суде первой инстанции, инстанциях апелляционной, кассационной и надзорной).
Выделенными элементами далеко не ограничивается содержание тактики профессиональной защиты по уголовным делам. Она по сути своей – система открытая, допускающая (и более того, предполагающая) включение в себя иных аспектов деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве, которые могут иметь тактический характер и при том обладают специфичностью и относительной самостоятельностью. (Например, вполне правомерным, особенно в свете изменений, внесенных в УПК РФ, нам представляется выделение и такого самостоятельного элемента содержания тактики защиты, как тактика использования защитником специальных познаний).
И, наконец, заканчивая, в первом, во многом, в постановочном плане, рассмотрение содержания тактики профессиональной защиты по уголовным делам, совершенно необходимо обратить внимание на следующее.
Как и вся криминалистическая тактика, тактика защиты носит отчетливый ситуационный характер (что уже отмечалось авторами некоторых приведенных выше определений тактики защиты). Выбор тактического рисунка защиты, конкретных тактических средств во многом, если не большинстве своем, определяется складывающейся по делу ситуацией. Совершенно права Т.С. Волчецкая, обращая внимание на то, что «ситуационный подход все более прочно завоевывает свои позиции в самых различных областях юридической науки и практической деятельности, поскольку он позволяет установить связь между различными разделами и учениями науки, с одной стороны, и между рекомендациями науки и практической деятельностью, – с другой». [258]
По вполне допустимой и правомерной, на наш взгляд, аналогии со следственными ситуациями, ситуации защиты можно именовать защитными ситуациями. Теория и практика защитных ситуаций, в том числе и проблемы их классификаций, соотношения со следственными ситуациями, и многие другие, настоятельно нуждаются в отдельных монографических исследованиях.
В основе возникновения той или иной защитной ситуации лежат, по нашему мнению, два структурообразующих ее фактора:
– отношение подзащитного к сущности предъявленного ему обвинения (возникшего в отношении него подозрения) в совершении преступления;
– наличие доказательств, изобличающих подзащитного в совершении инкриминируемого ему деяния, и степень информированности о них защитника.
К примеру, в самом первом приближении применительно к моменту завершения предварительного расследования можно выделить такие
– подзащитный признает свою вину в совершении вмененного ему преступления, и в деле имеются достаточные доказательства, объективно подтверждающие его признание;
– подзащитный виновным себя признает, однако, доказательств, объективно подтверждающих его признание, в деле не имеется;
– подзащитный виновным себя не признает, а совокупность имеющихся доказательств, на взгляд адвоката, недостаточна для признания его виновным;
– подзащитный виновным себя не признает, однако, он, по мнению защитника, изобличается имеющимися доказательствами и их совокупность достаточна для признания его виновным в совершении преступления (такие же ситуации могут возникать и по отдельным эпизодам обвинения). [259]
Мы убеждены, что дальнейшие углубленные исследования содержания тактики защиты в целом и каждого ее элемента, в частности, с позиций ситуативного подхода будут способствовать созданию теоретических и прикладных основ этого раздела криминалистической тактики и – что главное! – оптимизации деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве.
