Избранные работы (сборник) полностью

Установив, например, что протокол следственного действия составлялся не в ходе его проведения или непосредственно после его окончания (как того требует УПК), а спустя продолжительное время по его завершения, адвокат тут же может заявить о недопустимости сформированного в его результате доказательства, ибо нейтрализовать ущербность его уже невозможно.

Однако во многих случаях лица, осуществляющие уголовное преследования, не ставя под сомнение доводы защитника о дефектности в создании доказательства, либо просто их игнорируют, либо предпринимают весьма неординарные (если не сказать больше, как это будет видно из ниже приводимого примера) меры по их устранению.

По результатам ознакомления с материалами дела адвокатом было заявлено ходатайство об исключении как недопустимого доказательства заключения судебно-медицинской экспертизы: в деле отсутствовали постановление об ее назначении и протокол ознакомления обвиняемого с заключением эксперта. Такое же ходатайство защитник заявил и относительно протокола проверки показаний подозреваемого на месте происшествия, в котором отсутствовали подписи всех его участников, включая следователя, его проводившего.

Постановление об отказе в удовлетворении ходатайства защиты обескураживало своим цинизмом. Его автор благодарил защитника за проявленное внимание, следствием которого явилось обнаружение технической ошибки. Без возобновления производства по делу в его материалах оказались ранее отсутствующие документы, а в протоколе проверки показаний на месте – соответствующие подписи. А в графах, предусматривающих подписи подозреваемого (обвиняемого), запись об отказе подзащитного (несмотря на дачу им на том же этапе предварительного расследования признательных показаний) подписать этот протокол.

С большой степенью вероятности можно предположить, что, обрати защитник внимание на данные факты уже в суде, последствия для формирования защитной позиции были бы значительно более предпочтительные.

Надо заметить, что в криминалистической литературе наиболее ярким апологетом необходимости «нейтрализации» следователем и государственным обвинителем ущербности доказательств, выступает Ю. П. Гармаев.

Справедливо отмечая, что закон не следует нарушать, не следует допускать ошибок в его применении, цель этого он видит, как мы его поняли, не в самой необходимости неукоснительного соблюдения закона, а … в предупреждении, прогнозировании, предвидении «типичных выпадов (!!! – авт.) стороны защиты» [548] .

Е) дача подзащитным показаний, ранее от того отказывающегося, учитывающая и в определенной (возможной) мере нейтрализующих обвинительный характер доказательств;

Это также одно из основных направлений использования внезапности стороной защиты. Дача показаний подозреваемым (обвиняемым) без учета того, какими доказательствами его изобличающими обладает сторона обвинения, чаще всего, по очевидным причинам «чревата» для подзащитного.

Поэтому с учетом вида преступления, в совершении которого обвиняется подзащитный, и, естественно, конкретных обстоятельств дела, зачастую, целесообразным является, так называемый, пассивный стиль защиты. Заключается он в отказе от дачи подзащитным показаний на предварительном следствии и дача показаний, учитывающих доказательства обвинения, с которыми сторона защита ознакомилась при выполнении требований ст. 217 УПК, в суде.