До закрепления в уголовно-процессуальном законе этого следственного действия органы предварительного расследования информацию о соединении между абонентами и абонентскими устройствами на практике получали путем ее истребования в порядке ч. 4 ст. 21 УПК, т. е. посредством «иного» процессуального действия по собиранию доказательств (ч. 1 ст. 86 УПК).
Использование способа, предусмотренного ч. 4 ст. 21 УПК, принималось не всеми специалистами, прежде всего потому, что сущность информации о соединениях между абонентами и абонентскими устройствами интерпретировали по-разному. Одни считали ее переговорами и полагали, что распространение этой информации ограничивает конституционное право на тайну телефонных переговоров, предусмотренное ст. 23 Конституции, и потому видели необходимость в получении соответствующего судебного решения на доступ к ней[542]. Другие указывали на то, что в ходе данного процессуального действия истребуется лишь информация о соединениях (время, место, продолжительность и т. п.) между абонентами и абонентскими устройствами, а не содержание самих переговоров[543].
В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда конституционное право на тайну телефонных переговоров ограничивается не только в том случае, когда достоянием следственных и судебных органов становится содержание переговоров, но и в случае истребования сведений о входящих и исходящих сигналах соединений телефонных аппаратов конкретных пользователей связи (определение КС РФ № 345-О).
Введение в УПК статьи 186.1 позволило снять вопросы о процессуальном порядке получения следователем информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами.
При этом в ст. 186.1 УПК законодатель по отношению к позиции Конституционного Суда значительно расширил перечень сведений, получение которых ограничивает право на тайну телефонных переговоров, иных сообщений, а значит, и требует судебного решения.
Вместе с тем рассматриваемое следственное действие не может быть использовано для доступа к информации о содержании переговоров, ведущихся как голосовыми, так и неголосовыми средствами, в том числе посредством электронной почты, СМС- и ММС-сообщений и т. д.
Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами можно относить к следственным действиям только в связи с включением в его структуру осмотра представленных документов. Кроме того, если в содержание данного действия не включать осмотр, то представление следователю по судебному решению уже имеющейся информации фактически представляет собой запрос. В последнем случае данное следственное действие немногим отличается от осмотра документов, содержащих искомую информацию о соединениях, которые представлены участниками соединения и получены ими без судебного решения в организации, предоставляющей услуги связи. Следственный характер ему придает детально урегулированный порядок такого запроса и неразрывная связь с осмотром представленных материалов.
Фактическая составляющая основания производства данного следственного действия – наличие достаточных доказательств, дающих основание полагать, что информация о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами имеет значение для уголовного дела.
Данное следственное действие может осуществляться для получения информации о соединениях между любыми абонентами и вне зависимости от того, кому принадлежат абонентские устройства, если эта информация может иметь значение для уголовного дела.
Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами как следственное действие может быть осуществлено по уголовным делам о преступлениях любой тяжести.
Юридической составляющей основания получения информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами является соответствующее судебное решение. Данное судебное решение принимается по ходатайству следователя или дознавателя в порядке, установленном ст. 165 УПК.
В ходатайстве указываются:
1) уголовное дело, при производстве которого необходимо выполнить данное следственное действие;
2) основания, по которым производится данное следственное действие;
3) период, за который необходимо получить соответствующую информацию, и (или) срок производства данного следственного действия;
4) наименование организации, от которой необходимо получить указанную информацию[544].
При этом в соответствии с ч. 2 ст. 13 УПК получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами может производиться исключительно на основании судебного решения. Случаи, не терпящие отлагательства, как основание производства отдельных следственных действий без судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК) на рассматриваемое следственное действие не распространяются.
Законодатель не требует получения судебного решения на осмотр абонентских устройств (включая изучение содержащейся в них информации), изъятых в ходе следственных действий или представленных следователю в порядке ч. 2 ст. 86 УПК.
