В ч. 1 ст. 170 УПК предусмотрено, что такие следственные действия, как обыск, выемка электронных носителей информации, личный обыск и предъявление для опознания, должны проводиться с участием не менее двух понятых. Согласно ст. 164.1 УПК участие понятых необходимо также и при осуществлении копирования информации с электронных носителей.
Однако при наличии прямо предусмотренных законом (ч. 3 ст. 170 УПК) объективных препятствий для участия понятых в указанных следственных действиях (в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если производство следственного действия сопряжено с опасностью для жизни и здоровья людей), таковое может быть проведено без участия понятых. В этом случае по возможности следует применять технические средства фиксации хода и результатов действия. Однако если и это невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующую запись и проводит следственное действие без понятых и не применяя технические средства фиксации.
При производстве всех видов осмотра, следственного эксперимента, выемки (за исключением выемки электронных носителей информации, при производстве которой участие понятых является обязательным); осмотра, выемки и снятия копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений; осмотра и прослушивания фонограммы, полученной в результате контроля и записи переговоров; проверки показаний на месте понятые принимают участие по усмотрению следователя. Если в этих следственных действиях понятые по решению следователя не участвуют, то обязательно применение технических средств фиксации хода и результатов следственных действий. При невозможности применения технических средств следователь делает соответствующую запись в протоколе следственного действия. Следственное действие в этом случае также производится без понятых и без применения технических средств фиксации.
В число следственных действий, в ходе которых понятые участвуют по решению следователя, законодатель не включил осмотр документов, содержащих информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, невзирая на близость познавательных приемов и процессуальной формы данного действия и действий, предусмотренных ч. 5 ст. 185 и ч. 7 ст. 186 УПК, в ходе которых участие понятых обеспечивается по усмотрению следователя. В этой связи участие понятых при производстве осмотра документов, содержащих информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, представляется целесообразным.
По инициативе следователя либо по ходатайству участников процесса участие понятых может быть обеспечено при производстве любых следственных действий (ч. 2 ст. 170 УПК).
В одних случаях законодатель предписывает принять меры к сохранности тайны частной жизни непосредственно нормами, регламентирующими производство конкретного следственного действия, в других случаях это определено общими условиями предварительного расследования (ст. 161 УПК) и судебного разбирательства (ст. 241 УПК).
В частности, законодатель предусматривает, что следователь обязан принять меры к неразглашению обстоятельств частной жизни лица, в помещении которого были произведены обыск и выемка, его личной и (или) семейной тайны, а также обстоятельств частной жизни других лиц, выявленных в ходе проведения этих следственных действий (ч. 7 ст. 182, ч. 2 ст. 183 УПК). Фонограмма, полученная в ходе контроля и записи переговоров, а также документы, содержащие информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, приобщаются к материалам уголовного дела в полном объеме (в качестве вещественного доказательства) и хранятся в условиях, исключающих возможность ознакомления с ними, а также их прослушивания и тиражирования посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность (ч. 8 ст. 186, ч. 6 ст. 186.1 УПК).
