Уголовный процесс полностью

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда в решении по конкретному делу отмечает, что при наличии согласия на осмотр жилища лица, проживающего в нем, согласия собственника данного жилища, не проживающего в нем, не требуется[506].

Заметим, что Верховный Суд в качестве условия получения согласия называет не пребывание лица в момент начала осмотра в жилище, а проживание в нем. Разница существенная. Проживание означает, что осмотр жилища может повлечь нарушение права на неприкосновенность конституционно-охраняемых ценностей, в частности частной жизни, возникновение которых обусловлено не фактом нахождения помещения в собственности или пребыванием в нем, а фактом его использования для проживания.

Таким образом, по смыслу принципа неприкосновенности жилища (ст. 12 УПК) на производство осмотра жилища без решения суда необходимо получить согласие лиц, фактически проживающих в жилище, хотя бы официально и не зарегистрированных по месту проживания и не являющихся его собственниками.

Соответствующее согласие должно быть получено до начала осмотра, в письменной или устной форме. Устное согласие на проведение осмотра жилища необходимо отражать во вводной части протокола данного следственного действия и заверять подписью жильца, его давшего.

Законодатель умолчал, возможен ли осмотр, если в момент его проведения в жилище отсутствуют лица, в нем проживающие. Однако смыслу закона соответствует позиция, согласно которой осмотр жилища в отсутствие лиц, проживающих в нем (а это одна из причин, по которой согласие может отсутствовать), возможен исключительно в случаях, не терпящих отлагательства в порядке, установленном ч. 5 ст. 165 УПК. В противном случае лицо, принявшее решение о производстве осмотра жилища, должно принять меры к установлению местонахождения лиц, проживающих в данном помещении, и испросить соответствующее согласие либо получить судебное решение на осмотр.

Осмотр в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности[507]). При принятии решения о производстве осмотра, связанного с доступом к материалам адвокатского производства, в ходатайстве следователя о производстве данного следственного действия и, соответственно, в решении суда о производстве такого осмотра указываются конкретные отыскиваемые объекты (ч. 2 ст. 450.1 УПК)[508]. Это обусловлено тем, что отношения между адвокатом и подозреваемым (обвиняемым) носят конфиденциальный характер, адвокатская тайна охраняется законом. Вместе с тем право подозреваемого (обвиняемого) на конфиденциальный характер отношений с адвокатом (защитником) как неотъемлемая часть права на получение квалифицированной юридической помощи не является абсолютным. Его ограничение возможно, если соразмерно целям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства (ч. 3 ст. 155 Конституции). В этой связи адвокатской тайной не защищаются сведения, свидетельствующие о совершении правонарушений, имеющих уголовно-противоправный характер, злоупотреблениях правом на юридическую помощь и защиту от подозрения и обвинения, допускаемых как адвокатом, так и лицом, которому оказывается юридическая помощь, а также третьим лицом[509].

Изъятие иных объектов, кроме указанных в постановлении суда, не допускается, за исключением предметов и документов, изъятых из оборота. В ходе осмотра в жилых и служебных помещениях, используемых для осуществления адвокатской деятельности, запрещается изъятие всего производства адвоката по делам его доверителей, а также фотографирование, киносъемка, видеозапись и иная фиксация материалов указанного производства.

Осмотр в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) осуществляется в присутствии обеспечивающего неприкосновенность предметов и сведений, составляющих адвокатскую тайну, члена совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого производятся указанные следственные действия, или иного представителя, уполномоченного президентом этой адвокатской палаты (ч. 2 ст. 450.1 УПК).