Уголовный процесс полностью

В качестве правовой (юридической) составляющей основания осмотра выступает решение лица, осуществляющего производство по делу. По общему правилу вынесения об осмотре специального постановления не требуется, решение о производстве этого следственного действия отражается во вводной части протокола, где указывается, в связи с чем произведен осмотр. Однако осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц может быть проведен при условии получения разрешения суда либо в порядке, установленном ч. 5 ст. 165 УПК.

Процессуальные правила производства осмотра дифференцированы в зависимости от объекта осмотра.

Осмотр места происшествия. Местом происшествия является местность, помещение (в том числе и жилище), где произошло какое-либо событие, имеющее значение для уголовного дела. Местом происшествия не обязательно является место преступления. Происшествие по своему смысл представляет собой событие, нарушившее обычный ход вещей[499]. Место происшествия может определяться подготовкой к совершению преступления, сокрытием следов преступления, последствиями преступления, наличием имущества, полученного в результате совершения преступления и т. д.

Жилище, являющееся местом происшествия, может быть осмотрено до возбуждения уголовного дела, однако при отсутствии согласия проживающих в нем лиц требуется либо судебное решение, либо использование порядка, установленного ч. 5 ст. 165 УПК.

Осмотр местности, помещений. Осмотр местности, помещений как самостоятельное действие производится, если местность, помещение не является местом происшествия. Если помещение является жилищем, принудительный осмотр такого помещения может быть произведен только с разрешения суда. Осмотр помещения организации производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации. В случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе (ч. 6 ст. 177 УПК).

Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения.

Понятие жилища, используемое в уголовно-процессуальном смысле, определено п. 10 ст. 5 УПК. Под ним, в частности, понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания. Из законодательного определения следует, что жилище в уголовном процессе определяется не видом помещения или строения, а целью его использования – «для проживания». Следует констатировать, что под данное определение подпадает практически любое помещение или строение, фактически используемое для проживания. В уголовно-процессуальном смысле неважно, приспособлено оно для этого или нет, законно или незаконно помещение используется в качестве жилища. Вряд ли верно утверждение, что не являются жилищем помещения, не предназначенные и не приспособленные для постоянного или временного проживания; обособленные от жилых построек, погреба, амбары, гаражи и другие хозяйственные помещения, а также помещения в транспортных средствах (купе вагона, каюта корабля, салон самолета, фургон, прицеп и др.)[500]. ЕСПЧ в своих решениях подчеркивает, что «жилище» определяется в зависимости от обстоятельств дела, в частности от того, насколько достаточна и продолжительна связь с определенным местом. Для решения этого вопроса не всегда важна законность проживания, жилищем может быть признан автофургон, офис, частная резиденция и т. д[501].

Если проживающие в жилище лица возражают против осмотра, следователь возбуждает перед судом ходатайство о производстве осмотра (ч. 5 ст. 177 УПК). Отсутствие выраженного согласия на осмотр жилища также требует обращения в суд за разрешением на производство осмотра.

Законодатель не указал, чье конкретно согласие должно быть получено и в каком виде. Высказаны разные взгляды на решение данного вопроса. Одни специалисты считают, что для производства осмотра жилища необходимо получить согласие всех лиц, проживающих на обследуемой территории либо части помещения[502]. Другие полагают достаточным согласие владельцев жилища, основных квартиросъемщиков, зарегистрированных в нем (постоянно или временно) совершеннолетних и дееспособных лиц[503]. Третьи, соглашаясь с тем, что согласие необходимо получать у владельцев (на праве частной собственности) жилого помещения, подлежащего осмотру, и у совершеннолетних лиц, постоянно или временно проживающих в нем, отрицают в качестве условия такого согласия обязательную их регистрацию в этом жилище[504]. Наконец, третьи указывают на необходимость получить согласие только у тех лиц (из числа проживающих в нем совершеннолетних лиц), которые находятся в помещении на момент начала производства осмотра[505].