2. Как квалифицировать действия фигурантов, если провокация удалась и должностное лицо принимает материальные ценности или пользуется услугами имущественного характера (материальной выгодой), предоставленными ему якобы в качестве взятки? Если исходить из буквального текста ст. 304 УК («попытка передачи должностному лицу… без его согласия») и соответствующего разъяснения этой уголовно-правовой нормы в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. № 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе», то ст. 304 УК в такой ситуации не применима.
Спровоцированное должностное лицо, на мой взгляд, не освобождается от уголовной ответственности. Ни уголовное, ни процессуальное законодательство не предусматривают такого основания освобождения от ответственности, как совершение общественно опасного деяния в результате провокации. Обстоятельства, в силу которых у должностного лица возникает умысел на совершение преступления, могут быть различными. В данном случае у спровоцированного должностного лица не только возникает умысел совершить преступление, но с целью реализации этого умысла он совершает определенные действия, непосредственно направленные на получение взятки. Преступление оказалось не завершенным по обстоятельствам, не зависящим от воли должностного лица, поэтому он подлежит ответственности за покушение на получение взятки.
Интересен вопрос о правовой оценке действий провокатора. В литературе высказаны аргументы против признания провокатора подстрекателем к совершению преступления, которое им провоцируется. При этом подчеркивается, что в случае провокации преступления отсутствует единство умысла лица, осуществляющего провокацию, и лица, в отношении которого осуществляется провокация (см., например: Гаврилов Б. Я., Боженок С. Указ. соч. С. 48–49). Возразить можно следующим образом. Провокатор желает, чтобы исполнитель совершил преступление (или покушение на совершение преступления, когда взятка не дается, а лишь имитируется); мотивы же и цели деятельности у провокатора и у лица, в отношении которого осуществляется провокация, конечно, различны, что вполне допустимо при соучастии. Провокатор получения взятки желает, чтобы должностное лицо совершило покушение на получение взятки, и склоняет его к этому.
